Закупки 44-ФЗ / 223-ФЗ

Заказчик не засчитал опыт по 223-ФЗ

Компания годами выполняла такие же работы, но заказчик не принял договоры: одни — потому что не из реестра, другие — потому что нет платёжных поручений, третьи — потому что предмет «не тот». Баллы не начислены, конкурс проигран. Ниже — что в этой ситуации оспаривается реально, а что нет.

Все ситуации по закупкам

01 · Как по закону

Почему заказчик здесь чаще прав, чем кажется

Начну с неприятного, потому что от этого зависит вся стратегия. Закон № 223-ФЗ не устанавливает ни критериев, ни порядка оценки заявок. В отличие от контрактной системы, здесь заказчик определяет их сам — в положении о закупке и документации (ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ). Отсюда следует вывод, который многие участники узнают слишком поздно: требование подтверждать опыт только договорами из реестров по 44-ФЗ и 223-ФЗ само по себе законно.

Это не теория. Удмуртское УФАС решением от 20.01.2023 № 018/07/3-38/2023 отклонило жалобу участника ровно на такой порядок оценки: контролёры указали, что Закон № 223-ФЗ не регулирует порядок и критерии оценки заявок, заказчики вправе выстраивать систему закупок под свои потребности и могут не учитывать обычные гражданско-правовые договоры.

Границы у этой свободы всё же есть, и спор выигрывается именно на них. Ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ требует равноправия, справедливости и отсутствия необоснованных ограничений конкуренции. Ч. 6 ст. 3 запрещает предъявлять к участникам требования, которые не указаны в документации. Проще говоря: заказчик волен установить строгие правила, но обязан применять свои же правила — дословно и ко всем одинаково.

ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗч. 6 ст. 3 Закона № 223-ФЗч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗст. 18.1 Закона № 135-ФЗрешение УФАС от 20.01.2023

Довод «у меня есть реальный опыт» в ФАС не работает. Он звучит убедительно по-человечески и проигрышен юридически: антимонопольный орган проверяет не вашу компетентность, а соответствие оценки тому порядку, который заказчик сам написал. Работают другие доводы: критерий применён не так, как сформулирован, либо применён к участникам неодинаково.

02 · Что делать

Что делать, если баллы не начислили

Первым делом посчитайте срок: жалоба в ФАС подаётся в течение 10 дней со дня публикации итогового протокола (ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ). Срок короткий и восстановлению фактически не подлежит.
Поднимите документацию и положение о закупке в той редакции, что действовала на дату размещения извещения, — заказчики их меняют.
Выпишите критерий дословно. Не пересказ, а точная формулировка: какие договоры принимаются, какие документы подтверждают исполнение, как считаются баллы.
Сопоставьте три колонки: что требовалось по документации — что вы подали — как это оценили. Расхождение ищем с текстом документации, а не с ощущением справедливости.
Проверьте, раскрыт ли расчёт в протоколе. Если по протоколу невозможно воспроизвести, откуда взялись баллы, это самостоятельный повод для претензии.
Сравните с оценкой конкурентов. Если другому участнику зачли то, что не зачли вам, — это сильнейший довод: нарушение равноправия по ч. 1 ст. 3.
Пересчитайте арифметику. Ошибки в подсчёте баллов встречаются чаще, чем принято думать, и оспариваются проще всего.
Подавайте жалобу до заключения договора. После подписания спор переходит в арбитражный суд и требует уже оспаривания сделки, а не процедуры.

03 · Нюансы и на что смотрит суд

Доводы, которые не сработают

«Договор коммерческий, но работы те же». Если документация прямо требует договоры из реестров, отказ их учитывать законен — это подтверждено практикой УФАС.
«Требовать платёжные поручения избыточно». Само по себе требование подтвердить оплату исполненного договора не является нарушением: заказчик вправе проверять реальность исполнения.
«Предмет договора практически совпадает». Аналогичность определяет заказчик по своему критерию; спорить можно, только если критерий сформулирован иначе, чем применён.
«Жалоба остановит закупку». Подача жалобы сама по себе не приостанавливает заключение договора автоматически — на это нужно отдельно обращать внимание в заявлении.
«ФАС пересчитает мне баллы». Антимонопольный орган проверяет законность порядка и может выдать предписание, но не занимает место закупочной комиссии.
Пропущенный срок обжалования закрывает быстрый путь: остаётся суд, где предмет доказывания шире, а сроки несопоставимо длиннее.

04 · Частые вопросы

Коротко о главном

Законно ли требовать подтверждать опыт только договорами по 44-ФЗ и 223-ФЗ?

По практике — да. Закон № 223-ФЗ не регулирует порядок и критерии оценки заявок, заказчик устанавливает их сам. Удмуртское УФАС решением от 20.01.2023 № 018/07/3-38/2023 отклонило жалобу участника на такой порядок, указав, что заказчик вправе не учитывать обычные гражданско-правовые договоры.

Что тогда вообще можно оспорить?

Отступление заказчика от собственной документации: критерий применён не так, как написан; требование предъявлено, хотя в документации его не было (ч. 6 ст. 3); одинаковые документы оценены у разных участников по-разному; расчёт баллов не раскрыт в протоколе или содержит арифметическую ошибку.

В какой срок подавать жалобу в ФАС?

Десять дней со дня публикации итогового протокола — по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ. Это основной сценарий для участника, который уже подавал заявку. Если договор по итогам закупки заключён, обжалование процедуры теряет смысл и спор переходит в арбитражный суд.

Можно ли подтвердить опыт договорами другой компании группы?

По общему правилу нет: опыт подтверждает то юридическое лицо, которое подаёт заявку. Исключения связаны с правопреемством при реорганизации, и их нужно проверять по документам отдельно — этот довод в закупках оспаривается заказчиками чаще всего.

Посмотрю, есть ли у вас основания для жалобы

Пришлите документацию, положение о закупке, вашу заявку и итоговый протокол. Скажу прямо, есть ли работающие доводы или спор бесперспективен, — и если основания есть, подготовлю жалобу в ФАС с расчётом по срокам. Тратить деньги на заведомо проигрышное обжалование смысла нет.