M&A · покупка и продажа бизнеса

Заверения и гарантии в сделке M&A

В сделке по покупке бизнеса невозможно проверить всё. Заверения продавца о состоянии компании закрывают этот пробел: если что-то из обещанного окажется неправдой, продавец платит. Это главный защитный механизм покупателя после due diligence.

Всё о сделках M&A

01 · Как по закону

Заверения об обстоятельствах в M&A

Сторона, давшая при заключении договора недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для сделки, обязана возместить убытки или уплатить предусмотренную договором неустойку (ст. 431.2 ГК РФ). Ответственность наступает независимо от того, знал ли давший заверение о его недостоверности, если он исходил из того, что другая сторона будет на него полагаться.

В сделках M&A заверения продавца охватывают: корпоративную чистоту (законность долей, отсутствие обременений и притязаний третьих лиц), активы (право собственности, отсутствие залогов), обязательства (отсутствие скрытых долгов, поручительств, гарантий), налоги (исполнение обязанностей, отсутствие рисков доначислений), отсутствие существенных судов и нарушений. Полагавшаяся на недостоверные заверения сторона вправе также отказаться от договора, а при обмане — оспорить сделку.

ст. 431.2 ГК РФст. 15, 393 ГК РФст. 178, 179 ГК РФст. 406.1 ГК РФ

Сила заверений — в предсказуемости. Вместо доказывания вины вы доказываете факт заверения и его недостоверность. Поэтому в M&A заверения формулируют максимально конкретно и подкрепляют неустойкой или возмещением потерь.

02 · Что делать

Как выстроить заверения

Свяжите заверения с результатами due diligence: закройте выявленные и потенциальные риски.
Формулируйте конкретно: проверяемые факты, а не общие обещания добросовестности.
Охватите ключевые блоки: доли, активы, долги, налоги, суды, договоры, трудовые обязательства.
Привяжите санкцию: неустойку за недостоверность или возмещение убытков.
Зафиксируйте существенность: прямо укажите, что вы полагаетесь на заверения.
Разграничьте с возмещением потерь (ст. 406.1) — это дополняющая конструкция.

03 · Нюансы и на что смотрит суд

Что важно учесть

Общие фразы о добросовестности заверением не являются — нужен проверяемый факт.
Неустойка за недостоверность избавляет от доказывания размера убытков.
Момент оценки — дата заверения: последующие изменения сами по себе не нарушение.
Заверения дополняют, а не заменяют due diligence и налоговую оговорку.

04 · Частые вопросы

Коротко о главном

Зачем нужны заверения в сделке M&A?

Они закрывают риски, которые нельзя проверить в due diligence: если заверения продавца о состоянии компании (доли, активы, долги, налоги) окажутся недостоверными, он возмещает убытки или платит неустойку (ст. 431.2 ГК).

Что можно закрепить заверениями?

Корпоративную чистоту и законность долей, право собственности на активы и отсутствие залогов, отсутствие скрытых долгов и поручительств, исполнение налоговых обязанностей и отсутствие рисков доначислений, отсутствие существенных судов и нарушений.

Что если заверения оказались ложными?

Покупатель вправе требовать возмещения убытков или уплаты неустойки (ст. 431.2 ГК), а при существенном значении заверений — отказаться от договора; при обмане или существенном заблуждении сделку можно оспорить.

Составлю заверения, которые защитят покупку

Готовите сделку по покупке бизнеса? Пришлите вводные и результаты проверки — сформулирую конкретные заверения продавца по долям, активам, долгам и налогам с неустойкой и возмещением потерь.