223-ФЗ · Единственный поставщик и ФАС

Аффилированные и внутригрупповые закупки

Закупка у компании собственной группы — обычная практика крупных холдингов, и сама по себе она законна. Вопросы начинаются там, где через внутригрупповой контур проходят объёмы, которые внешний рынок готов исполнять на конкурентных условиях.

Все ситуации по 223-ФЗ

01 · Как по закону

Почему группа лиц не равна нарушению

Закон № 223-ФЗ не запрещает закупать у аффилированных лиц. Более того, для многих холдингов внутригрупповая закупка объективно обоснована: единая технологическая цепочка, общие стандарты качества, казначейский контроль, требования информационной безопасности. Понятие группы лиц раскрыто в ст. 9 ФЗ № 135-ФЗ, а взаимозависимость для налоговых целей — в ст. 105.1 НК РФ.

Проблема возникает, когда внутригрупповое основание в положении сформулировано без предметных и стоимостных границ. Тогда через него можно провести что угодно: от специализированных услуг, которые действительно оказывает только компания группы, до строительных работ или поставок на конкурентном рынке. Это тот же дефект, что и у любого размытого основания по ст. 3.6 Закона № 223-ФЗ.

Оценка идёт по ст. 17 ФЗ № 135-ФЗ: приводят ли действия заказчика к ограничению конкуренции. Ключевой вопрос не в наличии аффилированности, а в том, существует ли внешний конкурентный рынок по этому предмету — и если существует, почему он не был задействован.

ст. 9 ФЗ № 135-ФЗ (группа лиц)ст. 17 ФЗ № 135-ФЗст. 3.6 Закона № 223-ФЗст. 105.1 НК РФ

Аффилированность сама по себе не порок. Уязвимость создаёт основание без границ: когда внутригрупповой закупкой можно закрыть любой предмет и любую сумму независимо от состояния внешнего рынка.

02 · Что делать

Как выстроить защищаемую внутригрупповую закупку

Опишите предмет внутригрупповой закупки конкретно — виды услуг и работ, а не «услуги компаний группы».
Обоснуйте технологическую или организационную связанность документами, а не общей ссылкой на холдинг.
Проверьте наличие внешнего рынка по этому предмету — сколько независимых исполнителей его закрывают.
Установите стоимостные границы основания там, где рынок конкурентен.
Сопоставьте цены внутригрупповых договоров с рыночными — расхождение усиливает претензию.
Выведите непрофильные объёмы (стройка, поставки общего назначения) в конкурентную процедуру.
Зафиксируйте обоснование заранее — до заключения договоров, а не в ответ на запрос ФАС.

03 · Нюансы и на что смотрит ФАС

Что важно учесть

Внутригрупповая закупка законна, пока она объяснима чем-то, кроме самой принадлежности к группе.
Строительные работы и типовые поставки через внутригрупповое основание — самая уязвимая конструкция.
Нерыночные цены в договорах группы усиливают и антимонопольную, и налоговую претензию.
Налоговый контур идёт параллельно: взаимозависимость по ст. 105.1 НК оценивается отдельно от антимонопольного.

04 · Частые вопросы

Коротко о главном

Можно ли закупать у компании своей группы по 223-ФЗ?

Да, закон этого не запрещает, и для холдингов такая закупка часто объективно обоснована технологической цепочкой или общими стандартами. Вопросы возникают, когда основание в положении не имеет предметных и стоимостных границ и позволяет закрыть им любой объём.

Что проверяет ФАС во внутригрупповых закупках?

Прежде всего наличие внешнего конкурентного рынка по предмету закупки. Если независимых исполнителей достаточно, а объём всё равно идёт внутри группы, это оценивается по ст. 17 ФЗ № 135-ФЗ как возможное ограничение конкуренции.

Влияют ли цены внутригрупповых договоров?

Да. Отклонение от рыночного уровня усиливает антимонопольную претензию и одновременно создаёт налоговый риск: взаимозависимые лица оцениваются по правилам ст. 105.1 НК РФ. Ценообразование в группе стоит обосновывать документально.

Выстрою защищаемую структуру закупок группы

Пришлите положение о закупке и перечень внутригрупповых договоров — оценю устойчивость основания, отделю объективно обоснованные закупки от уязвимых и подготовлю обоснование для антимонопольного органа.