Антимонопольный орган системно проверяет положения о закупке: главная претензия — размытые основания, позволяющие обойти конкурентную процедуру. У ситуации две стороны, и обе дорого стоят. Заказчик рискует предписанием и массивом договоров. Поставщик теряет доступ к контрактам, которые мог бы исполнить.
По ст. 3.6 Закона № 223-ФЗ порядок подготовки прямой закупки и исчерпывающий перечень случаев, когда она допустима, определяет само положение о закупке. Формальных лимитов по количеству и сумме закон не вводит — и именно эта свобода стала предметом претензий.
Антимонопольный орган рассматривает как грубое нарушение положение, которое позволяет заказчику закупать у единственного поставщика фактически во всех случаях и для любых нужд без конкурентных процедур, независимо от состояния рынка. Обоснованной прямая закупка считается там, где рынок объективно низкоконкурентен либо конкурентная процедура нецелесообразна по объективным причинам — при авариях и подобных обстоятельствах.
Претензия к основанию задевает не одну процедуру, а весь массив договоров, заключённых по нему. Разбор идёт от формулировок положения к экономическому обоснованию и рискам действующих договоров.
У поставщика есть работающий механизм — жалоба в антимонопольный орган в течение десяти дней после итогового протокола. До её рассмотрения закупка приостанавливается, и договор заключить нельзя.
Прямых количественных и стоимостных лимитов закон не устанавливает: по ст. 3.6 Закона № 223-ФЗ порядок и исчерпывающий перечень случаев определяет само положение о закупке. Но положение должно соответствовать принципам ч. 1 ст. 3 и не ограничивать конкуренцию необоснованно.
Неопределённые и оценочные — «производственная необходимость», «целесообразность», «в иных случаях по решению заказчика». Антимонопольный орган рассматривает как грубое нарушение положение, позволяющее закупать у единственного поставщика во всех случаях и для любых нужд независимо от состояния рынка.
В течение десяти дней после публикации итогового протокола. Основания перечислены в ч. 10 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, порядок — в ст. 18.1 ФЗ № 135-ФЗ. До рассмотрения жалобы закупка приостанавливается, и договор заключить нельзя.
Автоматически он не отменяется, но может быть оспорен как ограничивающий конкуренцию (ст. 17 ФЗ № 135-ФЗ). При этом фактически исполненное и принятое, имеющее ценность для заказчика, как правило подлежит оплате с учётом норм о неосновательном обогащении.
Заказчику — антимонопольный аудит положения о закупке, позиция для ФАС, работа с предписанием и защита действующих договоров. Поставщику — оспаривание неконкурентной закупки, жалоба в антимонопольный орган и возврат закупки в конкурентную форму.
